2018最高人民法院知产庭负责人就审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律相关问题答记者问
（2018年12月13日）
为正确审查知识产权纠纷行为保全案件，及时有效保护当事人的合法权益，最高人民法院审判委员会第1755次会议通过了《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》），自2019年1月1日起施行。最高人民法院知识产权审判庭负责人就《规定》的主要内容和贯彻落实等问题，回答了记者的提问。
问：《规定》第十六条对于申请有错误采用了客观归责，主要是出于什么考虑？
答：根据民事诉讼法第一百零五条规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。正确适用该条规定，首先需要认定“申请有错误”。《规定》第十六条对申请有错误的认定采取了客观归责原则，不考虑申请人的主观过错。主要理由如下：第一，国际公约对于知识产权执法中的临时措施也采取严格责任。根据
TRIPS协议第50条规定：“如果临时措施被撤销，或如果因申请人的任何行为或疏忽而失效，或如果事后发现始终不存在对知识产权的侵犯或侵权威胁，则根据被告请求，司法当局应有权责令申请人就有关的临时措施给被告造成的任何损害向被告提供适当赔偿。”
第二，保全程序作为普通救济程序的补充，要求及时作出判断，本身具有一定的判断失误的风险，申请人作为保全措施的发动者和受益人，应当对因此而给被申请人造成的损失承担赔偿责任，让申请人承担严格责任有助于申请人在发动保全程序时慎重行事，减少由于滥诉而给他人造成的损害，亦符合通常理解的公平观念。司法实践中已经有生效裁判明确了申请人最终败诉是申请有错误的认定标准之一。
第三，从境外经验上看，临时禁令被认定错误的情形通常亦不以主观过错为要件。如请求保护的专利权被宣告无效；请求保护的专利权存在权属纠纷并被认定不属于原告所有；请求保护的专利权有效但被告的行为并不构成侵权，不考虑过错。
第四，行为保全与财产保全的性质有根本区别。行为保全实质上是生效裁判的提前强制执行，是申请人权利的提前救济，如果申请人的请求未得到生效裁判的支持，则意味着申请行为保全存在错误；而财产保全仅仅是履行生效裁判的保障。相对于财产保全，行为保全对被申请人利益影响重大，故行为保全申请有错误的认定应当采取客观归责原则。
问：权利人对于保护商业秘密方面的申请行为保全的要求比较迫切，请介绍一下情况？
答：本规定制定的第二个原则是分类施策，即，区分知识产权的不同类型，妥善采取行为保全措施。本规定第六条关于“情况紧急”的认定、第八条关于“知识产权效力稳定”的审查判断、第十条关于“难以弥补的损害”的认定，均考虑了知识产权的类型或者属性。对于商业秘密来说，在2012年修订的民事诉讼法实施之前，法律没有赋予权利人申请责令停止侵害商业秘密的权利。但因为商业秘密的纠纷属于知识产权和不正当竞争领域，因此，是否适用诉前行为保全一直广受关注。此外，对于商业秘密侵权纠纷中的行为保全措
施，更具有及时制止侵权行为、防止权利人损害的重要性。2012年民事诉讼法施行以后，权利人可以借助行为保全措施有效及时保护其商业秘密。
新闻发布会上提供了5个案例中第3个案例就涉及侵害商业秘密纠纷诉中行为保全案。该案中，上海市第一中级人民法院裁定禁止被申请人黄某某披露、使用或者允许他人使用其从礼来（中国）研发公司的服务器上下载的21个商业文件。这是2012年民事诉讼法实施后采取行为保全措施的首例商业秘密侵权纠纷案。此外，2014年1月8日，上海市第一中级人民法院还针对诺华（中国）生物医学研究有限公司的申请，裁定被申请人贺某不得披露、使用或者允许他人使用诺华公司抗癌药品研发项目的879个保密文件。由此可见，2012年民事诉讼法将行为保全扩大到包括商业秘密在内的所有民事领域，对于申请人及时救济权利、避免难以弥补的损害发挥了积极作用。
当然，与其他知识产权类型的案件相比，商业秘密保护范围的界定上更具有难度，因此，对于采取保全措施和认定也更具有挑战性。
问：《规定》与原有的《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》和《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》相比，有何发展和完善？
答：发展和完善主要体现在：
第一，明确规定采取行为保全措施前一般应当询问申请人和被申请人。两个诉前停止侵权司法解释和民事诉讼法对于采取行为保全措施没有要求必须询问当事人，也没有要求区分不同情况采取不同审查方式。从法条字面规定来看，两个诉前停止侵权司法解释总体上采取了先作出裁定再在复议中就有关方面进行审查、听取当事人意见的做法，这是出于迅速和保密的需要而对行为保全申请采取了事后审查方式。鉴于行为保全措施对双方当事人利益影响重大，《规定》第五条规定采取行为保全措施前一般要询问申请人、被申请人，即以询问为原则，以不询问为例外。第二，明确规定审查行为保全的考量因素，更具操作性。主要体现在《规定》第七条至第十条，宋庭长已经作了简要介绍，不再重复。
第三，明确了申请行为保全有错误适用客观归责原则。根据《规定》第十六条规定，申请有错误包括下列情形：（一）申请人在采取行为保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁；（二）行为保全措施因请求保护的知识产权被宣告无效等原因自始不当；（三）申请责令被申请人停止侵害知识产权或者不正当竞争，但生效裁判认定不构成侵权或者不正当竞争；（四）其他属于申请有错误的情形。概括起来，关于申请有错误的认定采取了客观归责原则，与普通民事侵权中适用的过错归责不同。两个诉前停止侵权司法解释对此没有规定。
第四，进一步明确规定行为保全案件的申请费应当按照《诉讼费用交纳办法》关于申请采取行为保全措施的规定交纳。两个诉前停止侵权司法解释规定，“申请人应当按照《人民法院诉讼收费办法》及其补充规定缴纳费用”。实践中，一般是按照财产保全案件收取申请费，但行为保全案件不涉及财产数额，因此收费很少，即便疑难复杂如“中国好声音”行为保全案，也只收取了30元案件受理费。《规定》第二十条规定，“申请人申请行为保全，应当依照《诉讼费用交纳办法》关于申请采取行为保全措施的规定交纳申请费。”《诉讼费用交纳办法》中关于行为保全措施的规定目前仅有海事强制令，因此，应当依照关于海事强制令的规定收取费用。如果将来修订增加了行为保全的一般规定，则依照修订后的规定交纳申请费。
问：请问自2012年民事诉讼法将行为保全扩展到所有民事领域后，在知识产权与竞争纠纷领域除了责令停止侵权外，人民法院还采取了哪些类型的行为保全？
答：在2012年民诉法将行为保全扩展到所有民事领域之前，人民法院根据当事人的申请采取行为保全措施均是责令停止侵犯知识产权行为的措施，请求保护的对象限于专利权、商标权、著作权、集成电路布图设计和计算机软件。
2012年修订的民事诉讼法施行后，知识产权权利人或者其他经营者很快就依据民诉法第一百条或者第一百零一条关于行为保全的新规定申请其他领域或者类型的行为保全措施。
如，2012年底，广州医药集团有限公司申请责令广东加多宝饮料食品有限公司不得使用“王老吉改名为加多宝”及其他类似广告语，得到人民法院的支持；2013年，美国礼来公司申请责令其离职员工不得披露、使用或者允许他人使用从其处获取的21个商业秘密文件，得到人民法院的支持；2016年，浙江唐德影视股份有限公司申请责令上海灿星文化传播有限公司等停止将其知名服务的特有名称“中国好声音”等作为节目名称使用，得到人民法院的支持。上述行为保全均涉及不正当竞争领域。此外，在知识产权权属、许可合同等纠纷中人民法院也依当事人申请采取过行为保全措施。
可以看出，行为保全自从2012年扩展到所有民事领域后，在网络不正当竞争、信息网络传播权，还有知识产权合同纠纷、权属纠纷等领域均有行为保全申请提出，这也反映了行为保全这一便捷的救济措施对于有效保护知识产权、及时制止不正当竞争行为的重要性。
